未能在2020年年底前實現(xiàn)上市是否觸發(fā)對賭條款？容匯鋰業(yè)答科創(chuàng)板首輪29問

3月30日，極客網(wǎng)了解到，江蘇容匯通用鋰業(yè)股份有限公司(下稱“容匯鋰業(yè)”)回復(fù)科創(chuàng)板IPO首輪問詢。

圖片來源：上交所官網(wǎng)

在科創(chuàng)板IPO首輪問詢中，上交所主要關(guān)注公司歷史沿革、對賭協(xié)議、核心技術(shù)、科創(chuàng)屬性與上市標(biāo)準(zhǔn)、主營業(yè)務(wù)、行業(yè)、市場地位與可比公司、生產(chǎn)與產(chǎn)能、環(huán)保、主要資產(chǎn)、行政處罰、關(guān)聯(lián)方與關(guān)聯(lián)交易、成本及毛利率、收入、費用、存貨、固定資產(chǎn)等共計29個問題。

具體看來，、關(guān)于對賭協(xié)議，招股說明書披露，青島金石、寧波君度、黃新勝、北京中融與公司實際控制人之間簽訂有對賭協(xié)議，其中觸發(fā)股權(quán)回購條款的條件之一為“公司未能在2020年12月31日前實現(xiàn)上市”。根據(jù)協(xié)議的約定內(nèi)容，經(jīng)投資機構(gòu)書面同意后，公司實際控制人李南平可自行或指定第三方履行受讓義務(wù)。2020年12月8日，北京中融將其持有公司的全部股權(quán)分別轉(zhuǎn)讓給公司股東朱小康、劉飛和南通威隆。公司向中國證監(jiān)會申請首次公開發(fā)行股份并上市交易時或申請重大資產(chǎn)重組方式并購上市時對賭協(xié)議自動終止，前述申請未被中國證監(jiān)會受理，或公司申請撤回材料，或在申請審核過程中公司不符合相關(guān)法律法規(guī)要求，或申請被中國證監(jiān)會終止審查或否決時，本條款自動恢復(fù)執(zhí)行，且自始有效。

對此，上交所要求發(fā)行人披露：對賭協(xié)議條款中“甲方”、“乙方”的具體指代。同時要求發(fā)行人說明：(1)“公司未能在2020年12月31日前實現(xiàn)上市”是否已觸發(fā)對賭條款，相關(guān)條款的履行情況，公司是否存在應(yīng)履行而未履行的義務(wù)，是否構(gòu)成違約或存在違約風(fēng)險，對賭各方是否存在糾紛或潛在爭議;(2)就對賭約定義務(wù)的履行安排，是否存在因指定第三方履行受讓義務(wù)而使公司控制權(quán)發(fā)生變化的風(fēng)險;(3)朱小康、劉飛和南通威隆是否承繼北京中融與公司實際控制人之間的對賭協(xié)議;(4)上述對賭協(xié)議附條件終止條款是否可撤銷;(5)公司現(xiàn)存的所有對賭協(xié)議及其目前狀態(tài)，是否符合《上海證券交易所股票發(fā)行上市審核問答(二)》(以下簡稱《審核問答(二)》)之10的規(guī)定。

容匯鋰業(yè)回復(fù)：其中“甲方”指投資者，包括青島金石、寧波君度、黃新勝、北京中融;“乙方”指公司實際控制人李南平”。

根據(jù)補充協(xié)議，簽署方為投資者(甲方)與公司實際控制人李南平(乙方)，發(fā)行人并非補充協(xié)議的簽署一方，發(fā)行人不存在應(yīng)履行而未履行的義務(wù)，不構(gòu)成違約或違約風(fēng)險。

經(jīng)核查，投資者和發(fā)行人實際控制人李南平所簽訂的對賭條款(股份回購條款)具體如下：“3.1當(dāng)出現(xiàn)以下情況之一時，甲方有權(quán)要求乙方受讓甲方所持有的全部或部分江蘇容匯通用鋰業(yè)股份有限公司的股份，乙方具有按本補充協(xié)議第3.2條約定的股份轉(zhuǎn)讓價格受讓該等股份的義務(wù)：(1)容匯鋰業(yè)未能在2020年12月31日前實現(xiàn)上市;(2)在2020年12月31日之前的任何時間，乙方或容匯鋰業(yè)明示或默示放棄上市安排或工作;(3)容匯鋰業(yè)實質(zhì)性違反《股份認購協(xié)議》的相關(guān)條款。3.2本補充協(xié)議項下乙方受讓全部甲方本次發(fā)行所認購容匯鋰業(yè)股份的價格為：甲方實際出資額與以實際出資額為基數(shù)按8%的單利收益水平計算的利息金額之和，即：

甲方實際出資額×(1+8%×T)-甲方歷年從容匯鋰業(yè)取得的現(xiàn)金紅利其中：T=甲方繳納實際出資額之日起至乙方足額支付本條所約述受讓價款之日止的總天數(shù)/365。

如甲方轉(zhuǎn)讓部分所持容匯鋰業(yè)股份，則按比例計算轉(zhuǎn)讓價格。

3.3乙方在此保證：如果甲方根據(jù)本補充協(xié)議第3.1條要求乙方受讓甲方所持有的全部或部分江蘇容匯通用鋰業(yè)股份有限公司的股份，乙方有義務(wù)按本條約定受讓股份;經(jīng)甲方書面同意后，乙方可自行或指定第三方履行上述受讓義務(wù)。

3.4甲方根據(jù)本補充協(xié)議要求向乙方轉(zhuǎn)讓甲方持有的容匯鋰業(yè)股份時，甲方應(yīng)向乙方發(fā)出書面通知。乙方應(yīng)在收到該甲方書面通知之日起三十(30)個工作日內(nèi)安排股份受讓，在收到該甲方書面通知之日起十五(15)個工作日內(nèi)與甲方簽訂股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并在轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后十五(15)個工作日內(nèi)將股份轉(zhuǎn)讓款足額支付給甲方，甲方應(yīng)在收到全部轉(zhuǎn)讓款項之次日起十五(15)個工作日內(nèi)協(xié)助完成股份過戶登記手續(xù)及工商變更登記(如需)手續(xù)。

3.5容匯鋰業(yè)向中國證監(jiān)會申請首次公開發(fā)行股份并上市交易時或申請重大資產(chǎn)重組方式并購上市時本條款(本補充協(xié)議第3.1至3.4條股份轉(zhuǎn)讓及受讓條款)自動終止。

3.6前述申請未被中國證監(jiān)會受理，或容匯鋰業(yè)申請撤回材料，或在申請審核過程中容匯鋰業(yè)不符合相關(guān)法律法規(guī)要求，或申請被中國證監(jiān)會終止審查或否決時，本條款自動恢復(fù)執(zhí)行，且自始有效?！?/p>

2020年11月，青島金石、寧波君度、黃新勝出具《確認函》，確認補充協(xié)議第3條中涉及到的“中國證監(jiān)會”釋義包括“中國證監(jiān)會、證券交易所等證券主管部門”。

2020年12月23日，上海證券交易所出具了“上證科審(受理)〔2020〕304號”《關(guān)于受理江蘇容匯通用鋰業(yè)股份有限公司首次公開發(fā)行股票并在科創(chuàng)板上市申請的通知》。根據(jù)補充協(xié)議以及對賭投資方出具的確認函，自上海證券交易所2020年12月23日受理發(fā)行人上市申請之日起，已滿足補充協(xié)議第3.5條的規(guī)定，即補充協(xié)議第3.1條至3.4條股份轉(zhuǎn)讓及受讓條款于2020年12月23日起自動終止，“公司未能在2020年12月31日前實現(xiàn)上市”已不再系回購條款的觸發(fā)情形。

2020年11月，青島金石、寧波君度、黃新勝出具《承諾》：“在容匯鋰業(yè)向上海證券交易所提交科創(chuàng)板IPO申報材料之日至中國證監(jiān)會出具同意容匯鋰業(yè)首次公開發(fā)行股票注冊的批復(fù);或容匯鋰業(yè)未能通過上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市委員會審議之次日;或容匯鋰業(yè)在向上海證券交易所提交科創(chuàng)板IPO申報材料后主動撤回申報材料之次日，本公司/本合伙企業(yè)/本人不通過任何方式轉(zhuǎn)讓本公司/本合伙企業(yè)/本人直接或間接持有的容匯鋰業(yè)的股份?！备鶕?jù)對青島金石、寧波君度、黃新勝、北京中融的訪談，對賭各方不存在糾紛或潛在爭議。綜上，回購條款未曾觸發(fā)，對賭各方不存在糾紛或潛在爭議。

根據(jù)補充協(xié)議，自上海證券交易所2020年12月23日受理發(fā)行人上市申請起，對賭條款已終止。此外，涉及對賭的股份合計僅占發(fā)行人股份總額的9.55%，發(fā)行人實際控制人李南平、陳夢珊夫婦合計持股42.43%，即使發(fā)行人實際控制人指定第三方履行受讓義務(wù)，亦不存在使公司控制權(quán)發(fā)生變化的風(fēng)險。此外，即使發(fā)行人本次首次公開發(fā)行撤回或未能通過審核、注冊，發(fā)行人實際控制人按照履行安排指定第三方履行受讓義務(wù)，由于涉及指定受讓的股份合計僅占發(fā)行人股份總額的9.55%，而發(fā)行人實際控制人李南平、陳夢珊夫婦持股42.43%，亦不存在使公司控制權(quán)發(fā)生變化的風(fēng)險。

根據(jù)朱小康、劉飛和南通威隆與北京中融簽訂的《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》以及朱小康、劉飛和南通威隆出具的《確認函》，朱小康、劉飛和南通威隆持有的股份不存在對賭安排，其未承繼北京中融與公司實際控制人李南平之間的對賭協(xié)議(股份回購條款)，未享有任何特殊股東權(quán)利。

根據(jù)補充協(xié)議，回購條款在發(fā)行人向上海證券交易所提交上市申請時自動終止系各方于補充協(xié)議中作出的確定性約定，上述終止的條件(提交上市申請)已經(jīng)成就，任何一方不可撤銷該條款。在發(fā)行人首次公開發(fā)行審核和注冊過程中及成功上市后，投資人無任何權(quán)利要求回購，在發(fā)行人首次公開發(fā)行審核和注冊過程中及成功上市后上述條款對各方已無約束力。

除股東青島金石、寧波君度、黃新勝與公司實際控制人李南平存在對賭協(xié)議以外，發(fā)行人其他股東所持股份均不存在對賭協(xié)議或安排，截至本回復(fù)出具之日，股東青島金石、寧波君度、黃新勝與公司實際控制人李南平簽署的對賭條款已隨發(fā)行人提交上市申請自動終止履行。

根據(jù)《上海證券交易所科創(chuàng)板股票發(fā)行上市審核問答(二)》之10的規(guī)定：“PE、VC等機構(gòu)在投資時約定估值調(diào)整機制(一般稱為對賭協(xié)議)情形的，原則上要求發(fā)行人在申報前清理對賭協(xié)議，但同時滿足以下要求的對賭協(xié)議可以不清理：一是發(fā)行人不作為對賭協(xié)議當(dāng)事人;二是對賭協(xié)議不存在可能導(dǎo)致公司控制權(quán)變化的約定;三是對賭協(xié)議不與市值掛鉤;四是對賭協(xié)議不存在嚴重影響發(fā)行人持續(xù)經(jīng)營能力或者其他嚴重影響投資者權(quán)益的情形”。

關(guān)于科創(chuàng)屬性與上市標(biāo)準(zhǔn)，招股說明書披露，根據(jù)《上海證券交易所科創(chuàng)板企業(yè)發(fā)行上市申報及推薦暫行規(guī)定》(以下簡稱《暫行規(guī)定》)，公司屬于節(jié)能環(huán)保領(lǐng)域的“動力電池及相關(guān)服務(wù)”。公司擁有與主營業(yè)務(wù)收入相關(guān)的發(fā)明專利16項。公司2019年營業(yè)收入的金額為63,678.74萬元，2020年1-6月營業(yè)收入13,462.68萬元，預(yù)計公司2020年度虧損，存在收入無法按計劃增長的風(fēng)險。

對此，上交所要求發(fā)行人說明：(1)結(jié)合相關(guān)產(chǎn)業(yè)目錄、政策文件說明公司是否符合《暫行規(guī)定》第三條對科創(chuàng)板行業(yè)定位的相關(guān)規(guī)定;(2)與主營業(yè)務(wù)收入相關(guān)的16項發(fā)明專利與主要產(chǎn)品的對應(yīng)關(guān)系、與核心技術(shù)的關(guān)系、報告期內(nèi)實現(xiàn)的收入及占比，相關(guān)收入測算的依據(jù)及準(zhǔn)確性;(3)結(jié)合預(yù)計市值報告、相關(guān)財務(wù)審閱數(shù)、預(yù)測數(shù)及公司實際經(jīng)營情況，說明公司2020年營業(yè)收入是否能夠符合發(fā)行人所選擇的具體上市標(biāo)準(zhǔn)。

容匯鋰業(yè)回復(fù)：根據(jù)《上海證券交易所科創(chuàng)板企業(yè)發(fā)行上市申報及推薦暫行規(guī)定》(以下簡稱“《暫行規(guī)定》”)，推薦的節(jié)能環(huán)保領(lǐng)域主要包括“高效節(jié)能產(chǎn)品及設(shè)備、先進環(huán)保技術(shù)裝備、先進環(huán)保產(chǎn)品、資源循環(huán)利用、新能源汽車整車、新能源汽車關(guān)鍵零部件、動力電池及相關(guān)服務(wù)等?！惫究蓺w屬于節(jié)能環(huán)保領(lǐng)域中的動力電池及相關(guān)服務(wù)。

根據(jù)相關(guān)產(chǎn)業(yè)目錄、政策文件公司符合《暫行規(guī)定》第三條對科創(chuàng)板行業(yè)定位的相關(guān)規(guī)定。

截至本回復(fù)意見出具日，發(fā)行人擁有境內(nèi)發(fā)明專利20項、海外發(fā)明專利3項，與主營業(yè)務(wù)收入相關(guān)的發(fā)明專利16項(其中國內(nèi)發(fā)明專利13項，海外發(fā)明專利3項)。

發(fā)行人選擇適用《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》第2.1.2條第(四)款所規(guī)定的市值及財務(wù)指標(biāo)，即“(四)預(yù)計市值不低于人民幣30億元，且最近一年營業(yè)收入不低于人民幣3億元”，作為首次公開發(fā)行并在科創(chuàng)板上市的具體上市標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)立信會所出具的信會師報字[2021]第ZA10338號《審計報告》，發(fā)行人2020年營業(yè)收入為50,012.74萬元。公司2020年營業(yè)收入符合發(fā)行人所選擇的具體上市標(biāo)準(zhǔn)。

發(fā)行人的預(yù)計市值估算方法采用市凈率估值法及市銷率估值法，以上方法均為證券市場中較為常用和成熟的股票投資價值的評估方法。同時，以報告期內(nèi)發(fā)行人外部股權(quán)融資估值情況作為本次發(fā)行預(yù)計市值的輔助參考依據(jù)。

選取證監(jiān)會行業(yè)分類下的“C39計算機、通信和其他電子設(shè)備制造業(yè)”、國民經(jīng)濟行業(yè)分類下的“C3985電子專用材料制造”以及與發(fā)行人最具有可比性的同行業(yè)上市公司贛鋒鋰業(yè)、天齊鋰業(yè)三種基準(zhǔn)，三種基準(zhǔn)估算的市凈率平均值為7.6624倍，以發(fā)行人截至2020年12月31日歸屬于母公司股東的權(quán)益約10.73億元為基礎(chǔ)，預(yù)計市值約為82.22億元，不低于上市標(biāo)準(zhǔn)(四)中的市值標(biāo)準(zhǔn)30億元。

三種基準(zhǔn)估算的市銷率平均值為13.3008倍，以發(fā)行人2020年度營業(yè)收入5.00億元為基礎(chǔ)，預(yù)計發(fā)行人市值約為66.50億元，不低于上市標(biāo)準(zhǔn)(四)中的市值標(biāo)準(zhǔn)30億元。綜上，公司預(yù)計市值不低于30億元;2020年度營業(yè)收入為50,012.74萬元，均符合發(fā)行人所選擇的具體上市標(biāo)準(zhǔn)。

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