局面陡變背后的阿里和京東

有媒體指出，京東章程中規(guī)定禁止董事會(huì)在劉強(qiáng)東不在場(chǎng)的時(shí)候做出具有約束力的決定，如果沒(méi)有劉強(qiáng)東在場(chǎng)，或者除非他自己回避，董事會(huì)不得舉行正式會(huì)議。

筆者隨后進(jìn)行了查詢，據(jù)京東提交于SEC的2014年章程修訂四的MANAGEMENT一章，以及其提供2017年年報(bào)中Item 6. Directors, Senior Management and Employees一章C.Board Practices，Board of Directors中，對(duì)董事會(huì)作出規(guī)定稱只要?jiǎng)?qiáng)東作為董事會(huì)一員，只要沒(méi)有他董事會(huì)就不能算達(dá)到“法定人數(shù)”（quorum），而達(dá)不到法定人數(shù)，往往意味著難以召開(kāi)董事會(huì)，形成董事會(huì)決議。

另外在E.SHARE OWNER中，可以看出劉強(qiáng)東作為CEO在董事會(huì)擁有絕對(duì)的控制權(quán)——79.5%的投票權(quán)。

也就是說(shuō)，無(wú)論以股東大會(huì)的投票權(quán)還是在董事會(huì)上的實(shí)際份量來(lái)說(shuō)，劉強(qiáng)東無(wú)疑都擁有對(duì)公司絕對(duì)的控制權(quán)。據(jù)外媒報(bào)道，Intercedent的創(chuàng)始人John Gruetzner表示，劉強(qiáng)東對(duì)公司的控制以及京東所設(shè)VIE結(jié)構(gòu)使得劉強(qiáng)東離開(kāi)京東是不可能的。紐約股票研究公司JL Warren Capital的董事長(zhǎng)Junheng Li認(rèn)為，如果對(duì)CEO強(qiáng)奸的指控發(fā)生在美國(guó)公司，董事會(huì)一定會(huì)將CEO開(kāi)除，因?yàn)槊绹?guó)公司幾乎不會(huì)想在輿論的風(fēng)口去解決這種爭(zhēng)議性事件。對(duì)公司來(lái)說(shuō)在公眾眼皮子底下處理這場(chǎng)“戰(zhàn)爭(zhēng)”意味著極高的成本，包括對(duì)公司運(yùn)作的預(yù)算的影響、資源的影響。

值得注意的是，2014年的章程修訂四對(duì)于高管犯罪作出規(guī)定稱，公司若發(fā)現(xiàn)高管有對(duì)重罪的定罪或認(rèn)罪，或任何涉及道德敗壞、疏忽或不誠(chéng)實(shí)行為導(dǎo)致公司造成損害，或未能合格履行職責(zé)的，公司可以在任意時(shí)間終止勞動(dòng)合同且無(wú)需事先通知或支付賠償。

那，如果這個(gè)人是董事會(huì)決議萬(wàn)萬(wàn)不可缺的劉強(qiáng)東呢？

大洋彼岸的抉擇

一邊是身在美國(guó)的極權(quán)者，另一邊阿里巴巴創(chuàng)始人馬云發(fā)出消息稱，在明年的今天，也就是2019年的9月10日，將不再擔(dān)任集團(tuán)董事局主席，屆時(shí)由現(xiàn)任集團(tuán)CEO張勇接任。

2009年9月，馬云宣布包括他在內(nèi)的十八位創(chuàng)始人一同辭去原來(lái)的“創(chuàng)始人身份”，阿里巴巴正式開(kāi)創(chuàng)互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)獨(dú)樹(shù)一幟的“合伙人制度”。與法律意義上的合伙企業(yè)不同，阿里巴巴的合伙人制度更像創(chuàng)設(shè)出了“新機(jī)構(gòu)”。

合伙人制度的創(chuàng)新意識(shí)極強(qiáng)，可以說(shuō)在國(guó)內(nèi)外都是從未有過(guò)，合伙人團(tuán)隊(duì)的每一個(gè)人都要至少在阿里巴巴工作5年以上，且需要高度認(rèn)可企業(yè)文化。其目的不僅僅限于一代人的人合，而是將其換血，用篩選的方式選取更適合企業(yè)、與企業(yè)的價(jià)值觀一致的新鮮力量以保障企業(yè)更好的延續(xù)。但是從公司所采取的VIE架構(gòu)上來(lái)說(shuō)，合伙人制度也是對(duì)處于灰色地帶的VIE架構(gòu)脆弱性的一個(gè)修復(fù)。

阿里巴巴合伙人擁有董事提名權(quán)，“依據(jù)公司章程，阿里巴巴集團(tuán)上市后，阿里巴巴合伙人有權(quán)提名阿里巴巴過(guò)半數(shù)董事，提名董事需經(jīng)股東會(huì)投數(shù)過(guò)半數(shù)支持方可生效”，而如果未通過(guò)合伙人的董事提名，合伙人甚至擁有任命臨時(shí)董事直至下一屆股東大會(huì)的權(quán)利。換一個(gè)說(shuō)法，合伙人制度保證了合伙人對(duì)于董事會(huì)過(guò)半數(shù)人的選擇權(quán)。從程序?qū)用鎭?lái)說(shuō)，其依然需要通過(guò)股東大會(huì)才能對(duì)董事成員予以認(rèn)可，而從實(shí)際權(quán)利來(lái)說(shuō)，其實(shí)是保障了合伙人對(duì)公司的控制權(quán)。

阿里巴巴的合伙人制度與常見(jiàn)的雙重股權(quán)制度（京東采取的制度）的操作方式不同卻也有異曲同工之處。雙重股權(quán)制度直接賦予了股東以不同投票權(quán)的股份，將控制權(quán)集中于少部分人甚至是個(gè)別人身上，同時(shí)能夠獲取相對(duì)一票一權(quán)模式更多的融資，然而無(wú)論是合伙人制度還是雙重股權(quán)制度都是在保證部分人享有對(duì)公司的控制權(quán)。

重重不安

面對(duì)京東物流需要對(duì)上百萬(wàn)的員工進(jìn)行管理，劉強(qiáng)東說(shuō)“管人也算是京東過(guò)去很重要的核心能力。如果不能控制這家企業(yè)，我寧愿把它賣掉?！边@樣“寧為玉碎不為瓦全”的態(tài)度成就了劉強(qiáng)東，同時(shí)也為他的今日埋下了伏筆。

VIE結(jié)構(gòu)模式經(jīng)2000年通商律師事務(wù)所劉鋼律師為新浪設(shè)計(jì)后，一路成為在外上市的企業(yè)首選，然而VIE并不是牢不可摧的架構(gòu)，無(wú)論是本質(zhì)在法律上定義的缺失還是企業(yè)家們的個(gè)人信用，監(jiān)管層面的動(dòng)態(tài)都將產(chǎn)生巨大的動(dòng)蕩。一股二十的投票權(quán)，劉強(qiáng)東用15.5%的股扛起近八成的投票權(quán)，外媒評(píng)論稱即使是AB股制度也是少有的情形。

面對(duì)劉強(qiáng)東身在海外訴訟纏身，董事會(huì)陷入僵局，這并不意味著投資者會(huì)坐以待斃，京東股價(jià)不斷下跌，在美Metoo運(yùn)動(dòng)環(huán)境下，京東的生存正遭遇極大障礙。

生成海報(bào)

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