股權(quán)激勵跟外管37號文到底有什么關(guān)系?
如果你是一家即將赴港美股上市企業(yè)的股東，再或者你所就職的企業(yè)要赴港美股上市，你還湊巧提前拿到了股權(quán)激勵，那么37號文確實是你必須要關(guān)注的。
37號文是指國家外匯管理局于2014年發(fā)布的《關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》，該通知對于包括搭建紅籌架構(gòu)進行海外上市在內(nèi)的涉外匯登記進行了嚴格的規(guī)定。
對于赴海外上市的企業(yè)個人股東來說，37號文至關(guān)重要。
為什么要按37號文進行外匯登記？
赴海外上市為什么要按照37號文進行外匯登記?
首先來看看37號文是針對誰的。
37號文的原文規(guī)定是“境內(nèi)居民（含境內(nèi)機構(gòu)和境內(nèi)居民個人）以境內(nèi)外合法資產(chǎn)或權(quán)益向特殊目的公司出資前，應(yīng)向外匯局申請辦理境外投資外匯登記手續(xù)。”
這里的境內(nèi)居民個人在嚴格意義上是指“持有中國境內(nèi)居民身份證、軍人身份證件、武裝警察身份證件的中國公民，以及雖無中國境內(nèi)合法身份證件、但因經(jīng)濟利益關(guān)系在中國境內(nèi)習(xí)慣性居住的境外個人。”
在現(xiàn)實情況下，這里的 “境內(nèi)居民個人”主要包括 “計劃赴海外上市企業(yè)”的“境內(nèi)居民個人股東”。
如果不按37號文提前進行外匯登記的話，你以后成了中概股股東拿到的外幣分紅、或者是股權(quán)套現(xiàn)的外幣收益，怕是很難拿回國內(nèi)變成人民幣供你買房買車了。
因為你用外幣計價的股份收益拿回國內(nèi)的路，已經(jīng)堵死了。
國內(nèi)企業(yè)想在港美股上市要經(jīng)過一系列的境外股權(quán)操作，這個操作流程也是我們常說的搭建紅籌架構(gòu)。
紅籌架構(gòu)的核心之一就是將國內(nèi)企業(yè)的“股權(quán)結(jié)構(gòu)”平移到國外，境內(nèi)的個人股東也就可以由此成為未來中概股的股東。
而以后這些個人股東不管是分紅還是股權(quán)套現(xiàn)，都會以外幣的形式拿到最終的收益。
但是在搭建紅籌架構(gòu)的初期，境內(nèi)的股東必須要提前按照37號文進行外匯登記，只有這樣，你最終從境外證券交易所拿到的“外匯收益”才可以按照合法的途徑，轉(zhuǎn)回到中國內(nèi)地。
目前37號文并不只是那些準中概股大股東們要考慮的事，也有很多普通人繞不開37號文，那就是提前拿到股權(quán)激勵的員工們。
目前股權(quán)激勵已經(jīng)成了新經(jīng)濟企業(yè)進行人才吸引的重要手段，如果你拿到了某家即將赴港美上市企業(yè)的股權(quán)激勵，而且在紅籌搭建之前就行權(quán)拿到了實際股份。那關(guān)于37號文的規(guī)定你還真得操起心來，如果遺漏登記，你辛辛苦苦拿到的股份收益很有可能只能留在境外成為紙面財富。
37號文下要什么時候進行外匯登記？怎么登記？
談到37號文就不得不提到紅籌架構(gòu)。
我們都知道，如果一家中國內(nèi)地的科技企業(yè)想要去港美股上市，搭建紅籌架構(gòu)是必不可免的。
常見的VIE紅籌架構(gòu)的搭建方式如下。
第一步，境內(nèi)的股東會按照公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)，在英屬維京群島設(shè)立 “特殊目的公司”，也就是大家常說的BVI公司。
第二步，以BVI公司的名義設(shè)立一個“開曼公司”，這家開曼公司也常常就是境內(nèi)企業(yè)赴港美交易所上市的上市主體。
第三步，以“開曼公司”的名義設(shè)立一個香港公司。
第四步，以香港公司的名義在內(nèi)地設(shè)立一家外商獨資企業(yè)，也就是大眾常說的WFOE公司。
第五步，這也是關(guān)鍵的一步，通過WFOE公司協(xié)議控制境內(nèi)實體企業(yè)。
到此為止，紅籌架構(gòu)就達成了。
經(jīng)過一整套紅籌架構(gòu)的搭建，境內(nèi)公司將會以開曼公司作為主體完成持續(xù)融資及海外上市。
境內(nèi)的股東們，也會通過特殊目的BVI公司間接持有開曼公司，也就是未來上市公司主體的股份，境內(nèi)的股權(quán)結(jié)構(gòu)等于被平移到了境外。
對于37號文的登記時點，文件原文的規(guī)定是“境內(nèi)居民以境內(nèi)外合法資產(chǎn)或權(quán)益向特殊目的公司出資前，應(yīng)向外匯局申請辦理境外投資外匯登記手續(xù)。”
也就是說境內(nèi)個人股東，需要卡在“向特殊目的公司（BVI公司）出資”之前按37號文進行登記。
登記方式方面，37號文的規(guī)定是“境內(nèi)居民以境內(nèi)合法資產(chǎn)或權(quán)益出資的，應(yīng)向注冊地外匯局或者境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益所在地外匯局申請辦理登記;境內(nèi)居民以境外合法資產(chǎn)或權(quán)益出資的，應(yīng)向注冊地外匯局或者戶籍所在地外匯局申請辦理登記”。
而且37號文還規(guī)定了資金回境方式，需要開立受監(jiān)管的個人外匯賬戶，用以存放調(diào)回的外匯資金，并根據(jù)資本項目外匯管理規(guī)定結(jié)匯使用。
值得注意的是，37號文的外匯登記還要求及時進行變更登記，如果已登記的境外特殊目的公司發(fā)生境內(nèi)居民個人股東、名稱、經(jīng)營期限等基本信息變更，或發(fā)生境內(nèi)居民個人增資、減資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓或置換、合并或分立等重要事項變更后，應(yīng)及時到外匯局辦理境外投資外匯變更登記手續(xù)。
由于變更登記的及時性要求，現(xiàn)實中很多中概股企業(yè)在紅籌架構(gòu)搭建初期，會為大股東們每人設(shè)置一個單獨的BVI公司，以降低變更登記的繁瑣性。
37號文之下的處罰條款
境內(nèi)居民或其直接、間接控制的境內(nèi)企業(yè)通過虛假或構(gòu)造交易匯出資金用于特殊目的公司，外匯局根據(jù)《中華人民共和國外匯管理條例》第三十九條進行處罰。
境內(nèi)居民未按規(guī)定辦理相關(guān)外匯登記、未如實披露返程投資企業(yè)實際控制人信息、存在虛假承諾等行為，外匯局根據(jù)《中華人民共和國外匯管理條例》第四十八條第(五)項進行處罰。
在境內(nèi)居民未按規(guī)定辦理相關(guān)外匯登記、未如實披露返程投資企業(yè)實際控制人信息或虛假承諾的情況下，若發(fā)生資金流出，外匯局根據(jù)《中華人民共和國外匯管理條例》第三十九條進行處罰;若發(fā)生資金流入或結(jié)匯，根據(jù)《中華人民共和國外匯管理條例》第四十一條進行處罰。
境內(nèi)居民與特殊目的公司相關(guān)跨境收支未按規(guī)定辦理國際收支統(tǒng)計申報的，外匯局根據(jù)《中華人民共和國外匯管理條例》第四十八條第(一)項進行處罰。
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