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美國對證券欺詐采取“雙軌制”，一方面是SEC具有的行政職能進(jìn)行調(diào)查與處罰，另一方面則是投資者發(fā)起的民事訴訟。當(dāng)然“雙軌”之間力量博弈的過程不與經(jīng)濟(jì)、金融環(huán)境無關(guān)，例如Stoneridge一案也有部分評論認(rèn)為其體現(xiàn)了較強(qiáng)的政策性考量，不可否認(rèn)的是兩者在此消彼長的循環(huán)中促進(jìn)了美國金融環(huán)境的穩(wěn)定與發(fā)展。據(jù)郭靂老師在《金融欺詐法律責(zé)任的邊界--新近美國最高法院虛假陳述案例研究》一文中所述，私人民事訴訟的案件金額往往超過SEC、州證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的執(zhí)法金額。
在先前做空系列文章中，作者也多次提及被做空的上市公司被律所調(diào)查并提起證券欺詐集團(tuán)訴訟，雖然在我國尚且不存在美國的“集團(tuán)訴訟”制度，而民事訴訟法中的“共同訴訟”與“集團(tuán)訴訟”體系依然有差異，但不可否認(rèn)的是，近期證券市場中上市公司欺詐“暴雷”情況愈發(fā)嚴(yán)重，且資本市場整體環(huán)境在出清風(fēng)險，長線來看證券欺詐訴訟在我國的重要性在逐步提升，以投資者對證券欺詐共同發(fā)起的“共同訴訟”——對于投資者來說此類方式的把握非常重要——在萬家文化案件中其效果已經(jīng)可見一斑。
美國證券欺詐訴訟中對“證券欺詐”的認(rèn)定與著名的10b-5規(guī)則有關(guān)。10b-5由SEC在1942年結(jié)合了1934年《證券交易法》第10(b)條和1933年《證券法》第17(a)條制定而成，也成為在美投資者對上市公司提出證券欺詐的關(guān)鍵利器。
依據(jù)10b-5規(guī)則，任何人無論直接或者間接的操作和欺騙的違法行為包括三類：
(a)采用任何設(shè)備、計謀或伎倆進(jìn)行欺詐；
(b)對某重大事實做任何虛假陳述，或在當(dāng)時情況下為保證所作陳述不被誤解應(yīng)當(dāng)作出但沒有作出必要說明；或者
(c)參與任何與證券買賣相關(guān)，會或?qū)墼p或欺騙他人的行動、操作或舉措。
這條規(guī)則本意在于對SEC的行為提供基礎(chǔ)，并使得SEC有權(quán)向法院提起訴訟。然而這一規(guī)則下并沒有明確是否存在民事訴訟權(quán)，反過來說就是并未否定投資者可以通過民事訴訟的方式對于上市公司的欺詐行為提起訴訟。基于此，私人證券賠償訴訟的數(shù)量逐漸增多，正如聯(lián)邦最高法院前任首席大法官倫奎斯特所述， 10b-5中的民事訴訟權(quán)是司法實踐的產(chǎn)物。然而同時也導(dǎo)致了司法資源的浪費(fèi)浪費(fèi)、被利用的情況增多，于是在與SEC權(quán)力博弈的過程中，美國于1995年出臺了《私人證券訴訟改革法》（PSLRA）以收緊私人訴訟，在總體上防止濫用私人證券民事訴訟的同時，明確授權(quán)美國證監(jiān)會追查那些“蓄意”為違反證券法的主要行為者提供“實質(zhì)性幫助”的人，三年后又出臺了《證券訴訟統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)法》(SLUSA)以應(yīng)對州與聯(lián)邦之間的差異提供的裁判空間。
也正是在控制私人訴訟與維護(hù)SEC訴權(quán)的過程中，證券欺詐訴訟得到了快速發(fā)展，引發(fā)了對案件第三方教唆者、幫助者的問題的思考，并產(chǎn)生了Central Bank 與Stoneridge兩個著名案例，雖然Central Bank案件后追究第三方責(zé)任的民事訴訟幾乎絕跡，2008年的Stoneridge案件也援引了Central Bank的態(tài)度并不支持對教唆、幫助的第三方所謂的“共謀責(zé)任”，但SEC在此之前對兩個次要行為人進(jìn)行了處罰，收取了合計達(dá)4500萬美元的罰款。
我國在2014年證監(jiān)會開出的68號處罰決定書，也首次處罰了“外部幫助者”，給出了警告以及10萬元罰款的處罰。
當(dāng)下的證券市場環(huán)境正逐步趨向自由，上市公司欺詐行為趨向于透明化，維權(quán)方式趨向于多元化，例如趙薇案也引得多位投資者提起證券欺詐民事訴訟，可以期待的是中國的證券欺詐民事訴訟制度是否將得以完善，又將以怎樣的方式走入歷史舞臺？
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