專車司機(jī)與平臺(tái)是新型勞動(dòng)關(guān)系

專車司機(jī)與約車平臺(tái)是不是勞動(dòng)關(guān)系？要不要簽訂勞動(dòng)合同？在“互聯(lián)網(wǎng) ”打破傳統(tǒng)用工模式的當(dāng)下，這一問題引發(fā)廣泛討論。

中國現(xiàn)行勞動(dòng)法對(duì)此沒有規(guī)定，中國和美國的司法判例均給出了否定的回答。而交通部關(guān)于約租車的管理辦法征求意見稿則認(rèn)為：是勞動(dòng)關(guān)系，需要簽勞動(dòng)合同。

此間接受《法制日?qǐng)?bào)》記者采訪的勞動(dòng)法學(xué)界的傾向性意見認(rèn)為：司機(jī)與約車平臺(tái)的關(guān)系確定無疑是勞動(dòng)關(guān)系，是有別于傳統(tǒng)勞動(dòng)關(guān)系的新型勞動(dòng)關(guān)系，立法對(duì)此應(yīng)該作出專門規(guī)定，對(duì)勞動(dòng)者實(shí)行與傳統(tǒng)勞動(dòng)關(guān)系有差異的保護(hù)。

“互聯(lián)網(wǎng) ”帶來新型用工模式

“互聯(lián)網(wǎng) ”時(shí)代來臨，o2o商業(yè)模式一夜之間席卷而來。O2O即Online To Offline，線下銷售與服務(wù)通過線上推廣來攬客，消費(fèi)者可以通過線上來篩選需求。與其相伴而生的新型用工模式如雨后春筍，并被賦予了新概念，如眾包、 獨(dú)立承包商、事業(yè)合伙人、自雇等。

不管叫什么名字，本質(zhì)上，雇主均試圖繞開勞動(dòng)法規(guī)定的用工者義務(wù)，否定傳統(tǒng)勞動(dòng)關(guān)系的存在，并將其定義為“全新的合作關(guān)系”。

專車司機(jī)與約車平臺(tái)的關(guān)系，堪稱典型代表。

就在剛剛過去的4月22日，據(jù)紐約時(shí)報(bào)報(bào)道，Uber(優(yōu)步)就美國加利福尼亞州和馬薩諸塞州司機(jī)集體訴訟案與法庭達(dá)成和解協(xié)議。司機(jī)們在獲得補(bǔ)償?shù)耐瑫r(shí)，繼續(xù)保持獨(dú)立承包商的身份，而不是被雇傭者。

在中國，2015年，也出現(xiàn)了類似判例。e代駕與數(shù)位代駕司機(jī)之間的訴訟，最后就以北京一中院“不屬于勞動(dòng)關(guān)系”的認(rèn)定告終。。

但在中國政府方面，態(tài)度迥然不同。交通運(yùn)輸部在去年10月10日公布的《網(wǎng)絡(luò)預(yù)約出租汽車經(jīng)營服務(wù)管理暫行辦法(征求意見稿)》中，就明確提出“平臺(tái)與駕駛員簽訂勞動(dòng)合同”，預(yù)示著o2o用工模式在被納入傳統(tǒng)勞動(dòng)關(guān)系上，可能在約車平臺(tái)率先獲得突破。

博弈是否簽訂勞動(dòng)合同

勞達(dá)律師事務(wù)所首席顧問魏浩征更愿意以“全新的合作關(guān)系”來概括上述新型用工模式中產(chǎn)生的關(guān)系。

他告訴《法制日?qǐng)?bào)》記者，這種合作關(guān)系的本質(zhì)特征在于：勞動(dòng)者不再是“員工“或”雇員“的概念，而是所謂”自由職業(yè)者”。體現(xiàn)在管理層面，有以 下幾個(gè)特點(diǎn)：雙方不簽定勞動(dòng)合同；雙方不存在社會(huì)保險(xiǎn)、最低工資、加班、產(chǎn)假、病假、年休假等各種基于勞動(dòng)法的保障關(guān)系。體現(xiàn)在法律層面，雙方建立的不是 勞動(dòng)關(guān)系，而是民事/商事合作關(guān)系。

魏浩征分析，o2o用工模式既符合了用人單位控制人力成本、降低法律風(fēng)險(xiǎn)、實(shí)現(xiàn)靈活雇傭的需要，同時(shí)也迎合了不少“新生代勞動(dòng)者”對(duì)獨(dú)立、自由工作的向往。

交通部的有關(guān)規(guī)定，遭遇了強(qiáng)大的反對(duì)聲音。來自中高校、研究機(jī)構(gòu)、律所等行業(yè)的8位勞動(dòng)法專業(yè)人士，于去年11月2日，聯(lián)名向交通部遞交了一份 建議，認(rèn)為交通部規(guī)定與勞動(dòng)合同法相關(guān)規(guī)定不符。勞動(dòng)合同》第3條規(guī)定：“訂立勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實(shí)信用的原則。”上 述規(guī)定忽視了雙方的合意性。

他們還提出，專車經(jīng)營者的經(jīng)營業(yè)態(tài)和模式存在較大差異，除以勞動(dòng)關(guān)系的方式使用駕駛員的經(jīng)營模式外，還存在一些較為靈活、松散的非勞動(dòng)關(guān)系使用駕駛員的經(jīng)營模式。上述規(guī)定與“互聯(lián)網(wǎng) ”時(shí)代就業(yè)形態(tài)多樣化和彈性化的趨勢不符。

一個(gè)月之后的意見統(tǒng)計(jì)情況表明，65條涉及勞動(dòng)合同的意見中，45條(占70%)反對(duì)。主要理由為，出租汽車經(jīng)營者與駕駛員之間只是經(jīng)濟(jì)合作關(guān) 系，不屬于勞動(dòng)關(guān)系。另外，簽訂勞動(dòng)合同后，輕資產(chǎn)模式下的網(wǎng)約車平臺(tái)企業(yè)的經(jīng)營管理成本增加，改變了輕資產(chǎn)的互聯(lián)網(wǎng)模式，與共享經(jīng)濟(jì)思維不符。

專職和兼職司機(jī)意愿不同

對(duì)于是否要用勞動(dòng)法律制度來規(guī)范自己和平臺(tái)的關(guān)系，司機(jī)們的立場也并非鐵板一塊?！斗ㄖ迫?qǐng)?bào)》記者隨即采訪了幾位司機(jī)，發(fā)現(xiàn)這種分別在兼職司機(jī)與專職司機(jī)之間體現(xiàn)的尤為明顯。

坐進(jìn)Uber司機(jī)小李的車，會(huì)馬上感覺到這絕對(duì)是一個(gè)兼職司機(jī)的車。車內(nèi)干凈整潔，布置溫馨，看得出很花心思，尤其是掛著的幾個(gè)可愛小玩偶，意味著這車一定有一個(gè)娃娃小主人。

“我孩子4歲了，養(yǎng)孩子花銷越來越大”，小李說。他在公司里做白領(lǐng)，有時(shí)間的時(shí)候出來“拉點(diǎn)活”，雖然單子很少，絕大多數(shù)時(shí)候根本達(dá)不到Uber的獎(jiǎng)勵(lì)標(biāo)準(zhǔn)，但“就圖賺個(gè)油錢貼補(bǔ)家用”。

對(duì)于自己是否希望和Uber建立勞動(dòng)關(guān)系，小李毫不猶豫地否定了。“現(xiàn)在這種(狀態(tài))就挺好的，我肯定不可能放棄主業(yè)。”

來自Uber的官方說法總結(jié)了兼職司機(jī)們的想法：目前大部分司機(jī)都是利用空余時(shí)間和車輛進(jìn)行兼職經(jīng)營，為家庭增加收入，改善家人生活。但若簽訂勞動(dòng)合同，則意味著兼職司機(jī)要在原來的工作與當(dāng)專職司機(jī)之間做出艱難抉擇，“共享經(jīng)濟(jì)將喪失殆盡”。

據(jù)了解，目前的專車市場中，超過90%的專車司機(jī)是兼職司機(jī)。如果必須簽訂勞動(dòng)合同，以及要求車輛8年報(bào)廢，都很可能迫使這九成專車司機(jī)離開。

但專職司機(jī)們對(duì)于與平臺(tái)建立勞動(dòng)關(guān)系卻頗為期待。來自河北的小嚴(yán)以前是跑黑車的，現(xiàn)在與滴滴的合作讓他有了“找到組織”的感覺，“現(xiàn)在獎(jiǎng)勵(lì)不如 以前多了， 甚至還不如我跑黑車的時(shí)候，但我愿意就這樣干著。聽說是不是要有政策了，我們要跟滴滴簽訂勞動(dòng)合同，它給我們上五險(xiǎn)一金了，這多好??！”

交通部意見一旦立法通過，他的北漂或許即將成為歷史，因?yàn)樗赡芎芸煲蔀橐粋€(gè)有單位的人了。

“從屬性”特點(diǎn)決定仍是雇傭關(guān)系

著名勞動(dòng)法學(xué)者、中國人民大學(xué)教授常凱認(rèn)為，互聯(lián)網(wǎng) 給勞動(dòng)關(guān)系的界定提出了新要求。區(qū)分O2O用工模式的性質(zhì)為勞動(dòng)關(guān)系還是合作關(guān)系的根本標(biāo)準(zhǔn)，并非工作時(shí)間或地點(diǎn)的自由等不同于傳統(tǒng)勞動(dòng)關(guān)系的表面特征，而應(yīng)看是否具有從屬性這一勞動(dòng)關(guān)系最根本的特征。

勞動(dòng)關(guān)系作為雇傭關(guān)系，最基本的特征即這一關(guān)系具有從屬性的特點(diǎn)。所謂從屬性，是指勞資雙方在形式上都是自主的獨(dú)立主體，但這是一種在平等的形 式掩蓋下的實(shí) 際的不平等關(guān)系。由于資本具有稀缺性和獨(dú)占性，在勞動(dòng)力市場上占有著絕對(duì)的優(yōu)勢，而勞動(dòng)者出賣勞動(dòng)力的行為，本質(zhì)上是一種謀生的手段，在勞動(dòng)過程中只能處 于一種被支配和被管理的的地位，因而不得不依從或從屬于資本。

常凱分析， 在從屬的勞動(dòng)關(guān)系中，只有雇主才能控制生產(chǎn)過程， 勞動(dòng)者很難在生產(chǎn)過程和利益分配上有發(fā)言權(quán)。而在合作關(guān)系中，雙方都可以控制生產(chǎn)過程，發(fā)言權(quán)大體和處置權(quán)大抵對(duì)等。勞動(dòng)關(guān)系的另外一個(gè)考察標(biāo)準(zhǔn)是，勞動(dòng)者靠勞動(dòng)獲得報(bào)酬。而合作關(guān)系則是利潤分成。

但需要注意的是，這種新型的關(guān)系與傳統(tǒng)雇傭關(guān)系也不太一樣的是，除工作時(shí)間和地方的靈活的性之外，過去由雇主提供生產(chǎn)工具的狀況也獲得改變，比如司機(jī)自己帶車不用約車平臺(tái)提供。但這些并沒有改變雇傭關(guān)系的本質(zhì)。

依照上述標(biāo)準(zhǔn)，司機(jī)與約車平臺(tái)的關(guān)系更多具有勞動(dòng)關(guān)系的特征。但這是一種新型的勞動(dòng)關(guān)系，不同于傳統(tǒng)的和正規(guī)的勞動(dòng)關(guān)系，比如有些司機(jī)是兼職，這又涉及多重勞動(dòng)關(guān)系問題。

常凱指出，目前的爭論歸根結(jié)底是利益的爭論，司機(jī)希望承認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系，是為了自己的權(quán)益得到保障；約車平臺(tái)不希望負(fù)擔(dān)雇主義務(wù)和增加勞動(dòng)成本，所 以主張兩者是合作關(guān)系。雙方的出發(fā)點(diǎn)不一樣，利益追求不一樣，但作為政府，要研究要規(guī)范，有必要對(duì)這種新型勞動(dòng)關(guān)系予以專門規(guī)定。

專家建議“有差別的保護(hù)”

在法律上，這種關(guān)系究竟應(yīng)當(dāng)如何定位？

從我國現(xiàn)有的勞動(dòng)法律制度中，幾乎找不到依據(jù)。“主要是因?yàn)榱⒎]有正式確立彈性勞動(dòng)用工關(guān)系以及全面的合理區(qū)別對(duì)待制度。” 西南政法大學(xué)教授李雄說。

無論各方爭議如何，規(guī)范新型用工關(guān)系已經(jīng)是勢在必行。

李雄說：“因?yàn)槠毡槲幢徽J(rèn)定是勞動(dòng)用工關(guān)系，就沒有按照勞動(dòng)法要求用工，包括必要的社保等，不僅損害了勞動(dòng)者基本勞權(quán)，不斷積壓矛盾，最終容易誘發(fā)群體事件，而且還會(huì)對(duì)我國勞動(dòng)用工制度改革造成新的路徑依賴，與原有的舊體制機(jī)制一起形成新舊交替的雙軌制用工。”

李雄認(rèn)為，將合作司機(jī)定位為約車平臺(tái)的獨(dú)立承辦商或是全職職工，都是有問題的，“都過右過左”，至少不應(yīng)對(duì)司機(jī)實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)用工模式下的全部保護(hù)。 在彈性勞動(dòng)力市場趨勢下，應(yīng)根據(jù)合意、從屬性等因素認(rèn)定是否存在勞動(dòng)關(guān)系，并應(yīng)實(shí)行合理的區(qū)別對(duì)待，進(jìn)而在規(guī)范與促進(jìn)、底線保護(hù)與市場自治、公平與效率等 方面最大限度平衡。

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