私募，ICO的新出路？

9月1日訊，昨天國(guó)務(wù)院法制辦發(fā)布《私募投資基金管理暫行條例》(征求意見(jiàn)稿)，內(nèi)容翔實(shí)，認(rèn)真研讀后發(fā)現(xiàn)，也許現(xiàn)在轟轟烈烈、備受關(guān)注的ICO，可以參考私募投資管理的相關(guān)理念，甚至可嘗試將其納入私募管理暫行條例規(guī)制范圍。

1、非公開(kāi)方式+合格投資者

所謂“私募投資基金”是指我國(guó)境內(nèi)，以非公開(kāi)方式向合格投資者募集資金設(shè)立，由基金管理人管理，為投資者的利益進(jìn)行投資活動(dòng)的私募證券投資基金和私募股權(quán)投資基金。

請(qǐng)注意“私募”的突出特點(diǎn)是“非公開(kāi)方式”+“合格投資人”。

那么，什么是“非公開(kāi)方式”?非公開(kāi)方式是相對(duì)于“公開(kāi)發(fā)行”而言，不符合“公開(kāi)發(fā)行”情形的，就是“非公開(kāi)方式”。從《證券法》第十條可以得出，“公開(kāi)發(fā)行”指的是：

有下列情形之一的，為公開(kāi)發(fā)行：

(一)向不特定對(duì)象發(fā)行證券的;

(二)向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過(guò)二百人的;

(三)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。

《證券法》第十條

那么，合格投資人有何要求?

合格投資的核心是與所購(gòu)買的理財(cái)產(chǎn)品有匹配的風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力和風(fēng)險(xiǎn)承受能力。為甄別合格投資人，我們制作了相應(yīng)表格，供參考：

2、私募Coin，誰(shuí)不能做?

從“負(fù)面清單”的邏輯，募集coin不是誰(shuí)都能做的，我們建議參考新私募監(jiān)管辦法征求意見(jiàn)稿的規(guī)定：

第七條 有下列情形之一的，不得擔(dān)任私募基金管理人，不得成為私募基金管理人的主要股東或者合伙人：

(一)因故意犯罪被判處刑罰，刑罰執(zhí)行完畢未逾3年的;

(二)最近3年因重大違法違規(guī)行為被金融監(jiān)管、稅收、海關(guān)等行政機(jī)關(guān)處以行政處罰的;

(三)凈資產(chǎn)低于實(shí)收資本的50%，或者或有負(fù)債達(dá)到凈資產(chǎn)的50%的;

(四)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的;

(五)法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他情形。

《私募投資基金管理暫行條例(征求意見(jiàn)稿)》第七條

對(duì)于私募代幣管理人為企業(yè)的，對(duì)其董、監(jiān)、高，以及執(zhí)行人或授權(quán)代表為了維護(hù)“職業(yè)廉潔性”，借鑒私募征求意見(jiàn)稿第八款的內(nèi)容，有下列情形之一，不得擔(dān)任如上“要職”：

(一)因犯有貪污賄賂、瀆職、侵犯財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰的;

(二)對(duì)所任職的公司、企業(yè)因經(jīng)營(yíng)不善破產(chǎn)清算或者因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照負(fù)有個(gè)人責(zé)任的董事、監(jiān)事、廠長(zhǎng)、高級(jí)管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人委派代表，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算終結(jié)或者被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾5年的;

(三)個(gè)人所負(fù)債務(wù)數(shù)額較大，到期未清償?shù)?

(四)因違法行為被開(kāi)除的基金管理人、基金托管人、證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、期貨交易所、期貨公司及其他機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員和國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員;

(五)因違法行為被吊銷執(zhí)業(yè)證書(shū)或者被取消資格的律師、注冊(cè)會(huì)計(jì)師和資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)、驗(yàn)證機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員、投資咨詢從業(yè)人員;

(六)法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他情形。

《私募投資基金管理暫行條例(征求意見(jiàn)稿)》第八條

由此可見(jiàn)，對(duì)于故意犯罪、有前科劣跡的人，禁入募集代幣或相關(guān)服務(wù)活動(dòng)，最大程度維護(hù)行業(yè)純潔度，從根本上保障ICO參與人的合法權(quán)益。

3、私募Coin托管“鎖定”給第三方?

從私募基金托管人制度，結(jié)合互聯(lián)網(wǎng)金融P2P的銀行托管方式，對(duì)于ICO而言，募集比特幣等“特定的虛擬商品”后，大家都說(shuō)自己“鎖定”凍結(jié)不用，但為了增強(qiáng)公信力，建議由專門的代幣交易所進(jìn)行“定向托管”。

私募代幣托管人應(yīng)當(dāng)勤勉履責(zé)，我們建議：

1.托管人安全保管代幣，確保網(wǎng)絡(luò)安全，不被黑客盜取;

2.定期披露信息和代幣幣值變動(dòng)曲線;

3.及時(shí)提示代幣發(fā)行方違規(guī)使用代幣風(fēng)險(xiǎn)，發(fā)現(xiàn)違規(guī)使用代幣等違法行為及時(shí)公開(kāi)信息并向監(jiān)管機(jī)構(gòu)報(bào)告;

4.與ICO代幣參與人約定的其他職責(zé)。

4、代幣募集和原生代幣發(fā)行

由私募基金管理邏輯，也許應(yīng)當(dāng)允許：私募原生代幣，可以由項(xiàng)目方自行募集，也可以委托第三方服務(wù)平臺(tái)進(jìn)行。

私募代幣管理人負(fù)責(zé)代幣募集和發(fā)行工作，單一原生代幣的投資者人數(shù)累計(jì)不超過(guò)法律規(guī)定的人數(shù)(200人)，不得再行分解“傘型結(jié)構(gòu)”，逃避監(jiān)管。

私募代幣發(fā)行，需簽訂書(shū)面合同或智能合約，明確參與人、私募代幣管理人和第三方中介平臺(tái)的權(quán)利義務(wù)。

私募代幣管理人和第三方中介平臺(tái)均應(yīng)履行投資者適當(dāng)性管理義務(wù)，向投資者充分披露、揭示參與ICO的相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)，根據(jù)參與人的不同風(fēng)險(xiǎn)承受能力匹配不同風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)的原生代幣。

同時(shí)，不得向非合格投資人(參與人)募集比特幣等代幣，不得通過(guò)公眾傳播媒體、講座、報(bào)告會(huì)、分析會(huì)等形式向不特定對(duì)象宣傳推介;不得以虛假、片面、夸大等方式宣傳推介;更不能向參與者承諾“分紅”、“回購(gòu)”或承諾保本保息。

當(dāng)然，代幣管理人和第三方中介平臺(tái)還要承擔(dān)“反洗錢”等義務(wù)。

5、私募代幣后，項(xiàng)目運(yùn)作

項(xiàng)目運(yùn)作按照市場(chǎng)化方式進(jìn)行。

私募代幣管理人對(duì)于其發(fā)行、管理的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)?shù)阶月山M織或者監(jiān)管機(jī)構(gòu)登記備案。備案內(nèi)容，自律組織或監(jiān)管機(jī)構(gòu)可以規(guī)定具體標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)包括項(xiàng)目可行性研究報(bào)告(確保項(xiàng)目真實(shí)性)、審計(jì)報(bào)告(對(duì)資金流向進(jìn)行監(jiān)督)、合法合規(guī)報(bào)告、反洗錢報(bào)告等。

私募代幣管理人和托管人應(yīng)當(dāng)妥善保存與代幣發(fā)行、管理、退出相關(guān)的投資決策、交易、投資者適當(dāng)性管理的文件(含數(shù)字電文等)，備份存儲(chǔ)備查。

6、行業(yè)自律與標(biāo)準(zhǔn)

私募代幣管理人、私募代幣托管人應(yīng)當(dāng)加入自律協(xié)會(huì)，接受協(xié)會(huì)的自律管理。根據(jù)自律協(xié)會(huì)的統(tǒng)一要求，向監(jiān)管機(jī)構(gòu)報(bào)送相應(yīng)數(shù)據(jù)和風(fēng)險(xiǎn)信息。

自律組織應(yīng)當(dāng)建立投訴處理機(jī)制，受理ICO參與人投訴，進(jìn)行糾紛調(diào)解。涉嫌違法違規(guī)的，自律組織應(yīng)及時(shí)報(bào)告給監(jiān)管機(jī)構(gòu)。

另，自律組織應(yīng)當(dāng)制定信息披露標(biāo)準(zhǔn)等行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)供全行業(yè)執(zhí)行。(司法實(shí)踐中，自律組織的標(biāo)準(zhǔn)可當(dāng)作行業(yè)慣例作為裁決依據(jù))

結(jié)語(yǔ)

綜上，將ICO從“公開(kāi)”轉(zhuǎn)向“私募”，降低出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)的概率，將合格投資者制度、代幣托管、自律管理、項(xiàng)目備案等制度運(yùn)用到實(shí)踐中去，也許可以找到一條合規(guī)前行之路，將劣幣驅(qū)逐出行業(yè)，給區(qū)塊鏈等新技術(shù)創(chuàng)新以良好激勵(lì)。

生成海報(bào)

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