"野蠻人"再敲門(mén) 上市公司"頂風(fēng)"改章程套路深

（原標(biāo)題：“野蠻人”再敲門(mén) 上市公司“頂風(fēng)”改章程套路深）

□本報(bào)記者 王興亮

近期，隨著A股舉牌事件的不斷涌現(xiàn)，修改公司章程抵御“野蠻人”的行動(dòng)也隨之出現(xiàn)。數(shù)家上市公司日前公告欲修改章程，設(shè)置反收購(gòu)條款，結(jié)果毫無(wú)疑問(wèn)都收到交易所問(wèn)詢(xún)函。業(yè)內(nèi)人士指出，上市公司“頂風(fēng)”改章程或是為了向中小股東及收購(gòu)方傳遞抵御的決心，或是向市場(chǎng)傳達(dá)可能被舉牌收購(gòu)來(lái)炒作股價(jià)。種種套路并不能降低被收購(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)，上市公司應(yīng)努力練好內(nèi)功，以?xún)?yōu)秀的業(yè)績(jī)和分紅獲得投資者認(rèn)可才是長(zhǎng)久發(fā)展之道。

改章程

“寶萬(wàn)事件”以來(lái)，上市公司為防止所謂“野蠻人”入侵，紛紛修改公司章程。近期，A股舉牌事件再度增多，部分上市公司緊張感驟增，改章程的抵御行動(dòng)也隨之開(kāi)啟。

18日晚，綿石投資發(fā)布經(jīng)股東大會(huì)審議通過(guò)的最新公司章程，此前被諸多公司嘗試過(guò)的反收購(gòu)條款赫然在列，如投資者持有公司已發(fā)行的股份達(dá)到3%時(shí)，應(yīng)當(dāng)在3日內(nèi)向公司董事會(huì)作出書(shū)面報(bào)告，之后每增加或者減少3%也應(yīng)進(jìn)行報(bào)告；董事的候選人由董事會(huì)、連續(xù)一年以上單獨(dú)或合并持有公司10%以上股份的股東提名，但董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有公司已發(fā)行股份百分之一以上的股東有權(quán)提出獨(dú)立董事候選人等。

貝肯能源此前公告修改公司章程，增加了“在發(fā)生公司惡意收購(gòu)的情況下，如該屆董事會(huì)任期屆滿(mǎn)的，繼任董事會(huì)成員中應(yīng)至少有三分之二以上的原任董事會(huì)成員連任，但獨(dú)立董事連任不得超過(guò)六年”、“在發(fā)生公司惡意收購(gòu)的情況下，非經(jīng)原提名股東提議，任何董事在不存在違法犯罪行為、或不存在不具備擔(dān)任公司董事的資格及能力、或不存在違反公司章程規(guī)定等情形下于任期內(nèi)被解除董事職務(wù)的，公司應(yīng)按該名董事在公司任職董事年限內(nèi)稅前薪酬總額的10倍向該名董事支付賠償金”等條款。

某投行高管介紹，目前上市公司為抵御收購(gòu)對(duì)章程作出的修改主要集中在兩個(gè)方面：一是“驅(qū)鯊劑”策略，針對(duì)收購(gòu)人設(shè)置收購(gòu)障礙，增加收購(gòu)成本和難度；二是設(shè)置“金色降落傘”，強(qiáng)化對(duì)公司董事和高管利益的保障。“但從此前利用修改章程來(lái)限制野蠻人的案例來(lái)看，基本很難達(dá)到效果?！彼赋觯话愣际巧鲜泄拘夹薷墓菊鲁?，交易所問(wèn)詢(xún)函隨即到達(dá)，然后上市公司要么終止、要么將大修變?yōu)闊o(wú)關(guān)痛癢的小改。

交易所幾乎對(duì)上市公司修改章程設(shè)置反收購(gòu)條款的行為“逢改必問(wèn)”，綿石投資、貝肯能源修改公司章程的公告一出，就紛紛收到交易所的問(wèn)詢(xún)函。今年6月，投服中心還專(zhuān)門(mén)以股東身份起訴過(guò)海利生物，稱(chēng)其公司章程的相關(guān)條款限制股東董事提名權(quán)，涉嫌違反公司法有關(guān)規(guī)定。

套路深

在有關(guān)部門(mén)的強(qiáng)力監(jiān)管下，此前大多數(shù)上市公司都選擇了終止修改。如伊利股份去年8月試圖通過(guò)修改公司章程提高門(mén)檻的方式，抵御市場(chǎng)上虎視眈眈的并購(gòu)資本。但在被交易所問(wèn)詢(xún)后，最終放棄了修改意圖。

海利生物被投服中心起訴后，也在最終的公司章程中刪除了要求提名董事候選人的股東持股需“連續(xù)90天以上”的時(shí)間限制，且刪除了董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)對(duì)董事、監(jiān)事候選人進(jìn)行任職資格審查的限制性程序。

既然明知修改章程的方案難以實(shí)現(xiàn)，為什么還會(huì)有上市公司“頂風(fēng)”堅(jiān)持此舉？深圳某私募人士表示，這其中可能包含三種邏輯，一是公司實(shí)控人為了制造潛在利好，借機(jī)告訴市場(chǎng)公司有可能要被舉牌，如此可以起到穩(wěn)定甚至拉升股價(jià)的作用；二是向中小股東傳達(dá)公司追求穩(wěn)定發(fā)展的決心，獲得中小股東的認(rèn)可與支持；三是給意向收購(gòu)方制造堅(jiān)決抵御的態(tài)勢(shì)，謀求能“嚇退”一些不堅(jiān)定的收購(gòu)方。

目前，上市公司修改公司章程以抵御“野蠻人”的一些行為仍存爭(zhēng)議。某律師表示，公司章程屬于規(guī)定公司組織及活動(dòng)的基本準(zhǔn)則，具有相對(duì)法律效力，其條款不能與國(guó)家法律法規(guī)相沖突，不應(yīng)損害投資者合法權(quán)益。

先驅(qū)資本董事長(zhǎng)彭和平指出，對(duì)上市公司實(shí)控人來(lái)說(shuō)，相比被收購(gòu)喪失控制權(quán)，修改公司章程的成本要低得多，即使大的條款通不過(guò)，若能通過(guò)一兩個(gè)小的抵御條款也是一種成功。

練內(nèi)功

深圳某私募經(jīng)理表示，上市公司頻頻修改章程，過(guò)度強(qiáng)調(diào)惡意收購(gòu)及反收購(gòu)，可能會(huì)被上市公司管理層當(dāng)作維護(hù)自身利益的手段，其中的種種套路其實(shí)并不能降低被收購(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)，更不利于資本市場(chǎng)正常的并購(gòu)秩序。

彭和平認(rèn)為，隨著上市公司控股權(quán)收購(gòu)案例越來(lái)越多，目前通過(guò)修改章程設(shè)置“驅(qū)鯊劑”、“金色降落傘”還只是初級(jí)階段，未來(lái)各種創(chuàng)新的反收購(gòu)舉措會(huì)層出不窮，如何處理好公司治理與法律法規(guī)之間的沖突平衡將考驗(yàn)市場(chǎng)各方的智慧。那些代表先進(jìn)生產(chǎn)力的資本通過(guò)收購(gòu)取代落后生產(chǎn)力是大勢(shì)所趨，未來(lái)產(chǎn)業(yè)資本收購(gòu)上市公司的案例將會(huì)越來(lái)越多。

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