當(dāng)私募遇上CRS：躲不掉金融賬戶信息收集與披露

文丨第一財(cái)經(jīng)日?qǐng)?bào)

3月8日訊，自2017年1月1日起，中國(guó)大陸啟動(dòng)與部分國(guó)家和地區(qū)的金融賬戶涉稅信息自動(dòng)交換(CRS)《共同申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)》工作的相關(guān)程序。其中，要在2017年完成的最主要的工作有兩件，一是從1月1日起，中國(guó)境內(nèi)金融機(jī)構(gòu)需完成對(duì)新客戶開戶流程的改造，對(duì)新開戶賬戶展開盡職調(diào)查。其次是在12月31日前，完成對(duì)高凈值(2016年12月31日金融賬戶加總余額大于100萬美元)存量個(gè)人客戶的盡職調(diào)查程序，識(shí)別其中的非居民賬戶。

CRS出臺(tái)之后引起了高凈值人士的廣泛關(guān)注，但其實(shí)CRS的影響不僅僅局限于高凈值人群，諸多金融機(jī)構(gòu)也都將受到影響，其中就包括私募管理人。然而，在中國(guó)人民銀行2014年發(fā)布的《金融機(jī)構(gòu)編碼》中并沒有明確規(guī)定私募投資基金管理人是否屬于金融機(jī)構(gòu)，僅僅出現(xiàn)了證券投資基金管理公司(與2012年頒布的《證券投資基金法》中的表述一致)。

目前，私募基金已成為我國(guó)資本市場(chǎng)的一股重要力量。據(jù)基金業(yè)協(xié)會(huì)最新公布的數(shù)據(jù)顯示，截至2016年底，我國(guó)已登記的私募基金管理人為17433家，備案私募基金數(shù)量達(dá)到4.65萬只，認(rèn)繳規(guī)模達(dá)10.24萬億元，實(shí)繳規(guī)模7.89萬億元，總規(guī)模已接近公募基金。

那么，私募基金管理人是否屬于CRS下有義務(wù)進(jìn)行非居民金融賬戶涉稅信息盡職調(diào)查的金融機(jī)構(gòu)?為執(zhí)行CRS而開展的盡職調(diào)查將會(huì)對(duì)私募基金及其管理人產(chǎn)生怎樣的影響?私募基金管理人盡調(diào)的主要目標(biāo)又是什么?應(yīng)當(dāng)如何展開盡調(diào)，以及若未按規(guī)定開展盡調(diào)將面臨何種后果?帶著這一系列問題，第一財(cái)經(jīng)記者在業(yè)內(nèi)采訪了相關(guān)機(jī)構(gòu)、法律界人士。

私募基金管理人屬于盡調(diào)義務(wù)主體

事實(shí)上，在CRS框架下，并非所有傳統(tǒng)意義上的金融機(jī)構(gòu)都需要進(jìn)行盡職調(diào)查。中倫律師事務(wù)所(上海)高級(jí)合伙人陳芳律師對(duì)第一財(cái)經(jīng)記者表示，只有屬于CRS下所規(guī)定的四類金融機(jī)構(gòu)，即存款機(jī)構(gòu)、托管機(jī)構(gòu)、投資實(shí)體和特定保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)才有進(jìn)行盡職調(diào)查、識(shí)別及信息報(bào)送的義務(wù)。私募基金與存款機(jī)構(gòu)、托管機(jī)構(gòu)和保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)關(guān)系不大，而CRS所規(guī)定的投資實(shí)體有三類：為客戶投資或者運(yùn)作金融資產(chǎn)的投資實(shí)體、受專業(yè)管理的投資實(shí)體和以金融資產(chǎn)投資或交易為目的而設(shè)立的投資實(shí)體。

目前，我國(guó)的私募基金主要分為私募證券投資基金、私募股權(quán)投資基金、創(chuàng)業(yè)投資基金以及其他私募投資基金。陳芳律師稱，對(duì)于主要投資于公開交易的股份有限公司股票、債券、期貨、期權(quán)、基金份額、非公開交易的企業(yè)股權(quán)等金融資產(chǎn)為主的私募基金，無論其采用合伙企業(yè)型、公司型還是契約型基金的形式，由于其設(shè)立的目的均是在利用金融資產(chǎn)進(jìn)行投資、再投資或交易，均滿足上述第三類投資實(shí)體的判定標(biāo)準(zhǔn)。

因此，這類私募基金需要對(duì)金融賬戶持有人(如基金投資者)履行盡職調(diào)查程序，進(jìn)行非稅收居民身份識(shí)別，并進(jìn)一步進(jìn)行信息申報(bào)的工作。

然而，陳芳律師解釋稱，由于各國(guó)金融監(jiān)管體系及對(duì)金融機(jī)構(gòu)的分類差異，僅僅依靠CRS中的標(biāo)準(zhǔn)來判斷在實(shí)踐中操作難度較大。因此為指導(dǎo)和規(guī)范金融機(jī)構(gòu)的盡職調(diào)查工作，國(guó)家稅務(wù)總局以《標(biāo)準(zhǔn)》核心內(nèi)容為基礎(chǔ)起草了《非居民金融賬戶涉稅信息盡職調(diào)查管理辦法(征求意見稿)》(下稱《管理辦法》)，其中對(duì)有義務(wù)進(jìn)行盡職調(diào)查的金融機(jī)構(gòu)范圍、調(diào)查對(duì)象金融賬戶、需進(jìn)行信息收集申報(bào)的賬戶信息等進(jìn)行了明確規(guī)定，以指導(dǎo)相關(guān)金融機(jī)構(gòu)展開盡職調(diào)查。

《管理辦法》第六條對(duì)金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行了分類，明確規(guī)定“證券投資基金、私募投資基金等以投資、再投資或者買賣金融資產(chǎn)為目的而設(shè)立的投資實(shí)體”屬于“投資機(jī)構(gòu)”。不僅如此，《管理辦法》第七條以列舉的方式明確規(guī)定符合第六條規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)包括“證券投資基金管理公司、私募基金管理公司、從事私募基金管理業(yè)務(wù)的合伙企業(yè)”，進(jìn)一步明確了該等私募基金管理人屬于在我國(guó)需要進(jìn)行金融賬戶涉稅信息盡職調(diào)查的義務(wù)主體。

私募機(jī)構(gòu)盡調(diào)工作尚在起步階段

第一財(cái)經(jīng)記者近日問詢多家私募機(jī)構(gòu)后發(fā)現(xiàn)，目前已有規(guī)模較大的外資私募機(jī)構(gòu)按照CRS的標(biāo)準(zhǔn)向客戶發(fā)送郵件，進(jìn)行相關(guān)信息的征集。記者從某私募機(jī)構(gòu)發(fā)出的信息收集表中獲悉，征集的主要信息包括：客戶個(gè)人信息(姓名、出生年月、現(xiàn)住地址等)、客戶的稅收居民身份信息(其目前所居留的司法管轄區(qū)和稅務(wù)編號(hào)，或者具有同等功能的識(shí)別編號(hào)(Tax reference number & Tax reference number type)。同時(shí)，如果賬號(hào)持有人持有多個(gè)身份，還須羅列出所有居留管轄區(qū)的全部信息。

然而，對(duì)于眾多小型的、主要服務(wù)于國(guó)內(nèi)客戶的私募機(jī)構(gòu)來說，大多都尚未開始進(jìn)行收集信息的工作。某機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人對(duì)第一財(cái)經(jīng)記者表示，其財(cái)務(wù)部門目前尚未收到稅務(wù)局下達(dá)的通知，因此并沒有進(jìn)行任何對(duì)賬戶信息排查及收集的工作。

中倫律師事務(wù)所律師助理孟言倫對(duì)第一財(cái)經(jīng)記者表示，雖然對(duì)大部分境內(nèi)金融機(jī)構(gòu)來說，其主要客戶都是中國(guó)的稅收居民企業(yè)或個(gè)人，這些信息無需報(bào)送，但作為履行盡職調(diào)查的一部分，必須對(duì)所有賬戶持有人進(jìn)行調(diào)查才能識(shí)別出非居民金融賬戶。由于目前《非居民金融賬戶涉稅信息盡職調(diào)查管理辦法》還在征求意見稿的階段，所以大部分的中資金融機(jī)構(gòu)準(zhǔn)備工作還未全面鋪開，相對(duì)而言，外資金融機(jī)構(gòu)基于集團(tuán)的要求很多早已根據(jù)OECD要求就緒，只需再按照中國(guó)最終出臺(tái)的相關(guān)規(guī)定的不同要求進(jìn)行修改即可。

私募基金管理人應(yīng)如何展開盡調(diào)？

《管理辦法》對(duì)于盡調(diào)程序進(jìn)行了非常細(xì)致的規(guī)定，并對(duì)個(gè)人賬戶及機(jī)構(gòu)的盡調(diào)程序進(jìn)行了進(jìn)一步的區(qū)分。通過對(duì)《管理辦法》的深入研究，陳芳律師認(rèn)為，對(duì)私募投資基金來說，無論其基金份額持有人是非居民，還是非居民作為控制人通過消極非金融機(jī)構(gòu)間接持有基金份額，私募基金管理人都應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查完成后，識(shí)別出其中的非居民金融賬戶，收集并報(bào)送該等賬戶相關(guān)信息，為下一步與其他國(guó)家稅務(wù)當(dāng)局交換信息奠定基礎(chǔ)。

對(duì)于個(gè)人賬戶，《管理辦法》對(duì)2017年1月1日后的新開個(gè)人賬戶和截止2016年12月31日由金融機(jī)構(gòu)保有的、由個(gè)人持有的存量個(gè)人賬戶規(guī)定了不同的盡調(diào)方法。

陳芳律師解讀《管理辦法》稱，對(duì)于新開個(gè)人賬戶來說，考慮到賬戶申請(qǐng)人為開立賬戶本就需提供若干身份材料到場(chǎng)或委托其代理人簽署相關(guān)賬戶開立文件，此時(shí)要求其一并簽署稅收居民身份聲明文件，在實(shí)踐中具有相當(dāng)?shù)目刹僮餍?，可以此種方式識(shí)別該賬戶持有人是否為非居民個(gè)人。而對(duì)于存量個(gè)人賬戶，則主要以金融機(jī)構(gòu)依據(jù)現(xiàn)有客戶資料進(jìn)行主動(dòng)審查為主。對(duì)該等賬戶的盡調(diào)主要通過電子、紙質(zhì)記錄檢索進(jìn)行，識(shí)別其中是否存在《管理辦法》第十六條規(guī)定的非居民標(biāo)識(shí)。在進(jìn)行主動(dòng)檢索識(shí)別后，還需要與客戶經(jīng)理確認(rèn)是否存在其負(fù)責(zé)的客戶為非居民個(gè)人的情況。

關(guān)于非居民賬戶的定義，《管理辦法》第九條明確將其定義為在我國(guó)境內(nèi)的金融機(jī)構(gòu)開立或者保有的由非居民持有的金融賬戶或有非居民控制人的消極非金融機(jī)構(gòu)持有的金融賬戶。而居民則主要分為兩類，一類是稅收居民個(gè)人(在中國(guó)境內(nèi)有住所并習(xí)慣性居住或在境內(nèi)無住所但居住滿一年的居民)，另一類是稅收居民企業(yè)(依法在中國(guó)境內(nèi)成立，或依照外國(guó)法律成立但實(shí)際管理機(jī)構(gòu)在中國(guó)境內(nèi)的企業(yè))，因此，不屬于上述范圍的個(gè)人、企業(yè)和其他組織為《管理辦法》中所述的非居民，但明確排除了政府機(jī)構(gòu)、國(guó)際組織、中央銀行、金融機(jī)構(gòu)或者在證券市場(chǎng)上市交易的公司及其關(guān)聯(lián)機(jī)構(gòu)。

孟言倫則對(duì)機(jī)構(gòu)賬戶的盡調(diào)作出了解讀，他表示，對(duì)于機(jī)構(gòu)賬戶的盡調(diào)程序與個(gè)人賬戶類似，《管理辦法》將新開機(jī)構(gòu)賬戶與存量機(jī)構(gòu)賬戶區(qū)分進(jìn)行，但不同的是，對(duì)于機(jī)構(gòu)來說，不僅要核查賬戶持有人是否為非居民企業(yè)，還要核查其是否為有非居民控制人的消極非金融機(jī)構(gòu)。根據(jù)信息表明為消極非金融機(jī)構(gòu)持有的賬戶，再根據(jù)至2016年12月31日賬戶加總余額是否超過600萬元的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)一步進(jìn)行區(qū)分審查。

對(duì)于“消極非金融機(jī)構(gòu)”的定義，《管理辦法》雖然有三條判斷標(biāo)準(zhǔn)，但實(shí)則只有兩類機(jī)構(gòu)會(huì)被認(rèn)定為消極非金融機(jī)構(gòu)：一是不屬于積極經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的收入或據(jù)以產(chǎn)生前述收入的金融資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓收入或金融資產(chǎn)的價(jià)值占收入或總資產(chǎn)50%的非金融機(jī)構(gòu)，二是稅收居民國(guó)(地區(qū))不實(shí)施金融賬戶涉稅信息自動(dòng)交換標(biāo)準(zhǔn)的投資機(jī)構(gòu)。

同時(shí)，《管理辦法》也對(duì)如何判定非居民“控制”消極非金融機(jī)構(gòu)亦作出了相應(yīng)規(guī)則，對(duì)公司、合伙企業(yè)、信托、基金的控制人進(jìn)行了分別規(guī)定。其中，基金的控制人是指擁有超過25%權(quán)益份額或者其他對(duì)基金進(jìn)行控制的個(gè)人。

值得注意的是，控制人是指對(duì)消極非金融機(jī)構(gòu)實(shí)施控制的個(gè)人，因此僅非居民個(gè)人能被認(rèn)定為非居民控制人，而非居民企業(yè)則不會(huì)被認(rèn)定為控制人。即使非居民企業(yè)達(dá)到了控制標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)消極非金融機(jī)構(gòu)實(shí)現(xiàn)了控制，該等由非居民企業(yè)控制的消極非金融機(jī)構(gòu)持有的賬戶也不能認(rèn)定為非居民賬戶。

未按規(guī)定開展將受處罰

《管理辦法》對(duì)未按照要求建立實(shí)施監(jiān)控機(jī)制及進(jìn)行盡職調(diào)查的金融機(jī)構(gòu)制定了嚴(yán)格的罰則。特別是對(duì)于故意錯(cuò)報(bào)、漏報(bào)客戶信息的，以規(guī)避《管理辦法》規(guī)定為目的、幫助客戶隱藏真實(shí)信息或者偽造信息的，以及存在違規(guī)行為且拒絕糾正的金融機(jī)構(gòu)，稅務(wù)機(jī)關(guān)將記錄相關(guān)納稅信用信息，該等機(jī)構(gòu)納稅信用級(jí)別不得評(píng)為A級(jí)，情節(jié)嚴(yán)重的則將直接判為D級(jí)。

孟言倫表示，鑒于《管理辦法》為國(guó)家稅務(wù)總局出臺(tái)的部門性規(guī)章，而國(guó)家稅務(wù)總局并非金融機(jī)構(gòu)的主管部門，無權(quán)直接責(zé)令金融機(jī)構(gòu)停業(yè)整頓或者吊銷其經(jīng)營(yíng)許可證或?qū)鹑跈C(jī)構(gòu)的董事、高管及其他直接責(zé)任人員進(jìn)行處罰，對(duì)嚴(yán)重違規(guī)的金融機(jī)構(gòu)，其只能向有關(guān)金融主管部門建議采取上述措施。

同時(shí)，根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理辦法》中的相關(guān)規(guī)定，中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)屬于行業(yè)自律協(xié)會(huì)，證監(jiān)會(huì)才是依據(jù)《證券投資基金法》有權(quán)對(duì)私募基金管理人進(jìn)行罰款、采取市場(chǎng)禁入措施等處罰的監(jiān)管機(jī)關(guān)。但是根據(jù)《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法》，基金業(yè)協(xié)會(huì)視情節(jié)輕重可以對(duì)私募基金管理人采取警告、行業(yè)內(nèi)通報(bào)批評(píng)、公開譴責(zé)、暫停受理基金備案、取消會(huì)員資格等措施。對(duì)于情節(jié)嚴(yán)重的，基金業(yè)協(xié)會(huì)也只能移交證監(jiān)會(huì)處理。

陳芳律師也認(rèn)為，若私募基金管理人在此次非居民金融賬戶涉稅信息盡職調(diào)查中發(fā)生違規(guī)行為，按《管理辦法》的規(guī)定，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以向證監(jiān)會(huì)建議采取處罰措施。即使僅在基金業(yè)協(xié)會(huì)層面對(duì)私募基金管理人采取暫停受理基金備案措施，也會(huì)對(duì)私募基金管理人的業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生重大不利影響，若情節(jié)嚴(yán)重的，不排除基金業(yè)協(xié)會(huì)會(huì)注銷其私募基金管理人資質(zhì)。

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